2017司考《卷三》民法练习题及答案三

一、单项选择题
1.陈某与刘某二人达成如下协议:"双方如就祖传字画的继承权发生争议,则提交北京市仲裁委员会进行裁决,并将自动履行其裁决。"后双方果然在继承问题上发生争议,试问双方解决争议的可行法律途径是什么?( )
A.只能向有管辖权的人民法院起诉
B.只能申请北京市仲裁委员会仲裁
C.只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁
D.既可向有管辖权的法院起诉,也可以申请仲裁
参考答案:A
参考答案:继承纠纷不是仲裁管辖事项,故仲裁协议无效,当事人可依法向法院起诉
2.王某向A区人民法院起诉,要求"美乐"饮食店赔偿店内屋顶饰物坠落砸伤自己造成的损失3万元,并向法院提供证人李某。"美乐"饮食店法定代表人张某对王某的伤情表示异议,申请医疗鉴定。在本案诉讼过程中,哪项法律关系是民事诉讼法律关系?( )
A.王某与"美乐"饮食店之间的法律关系
B."美乐"饮食店与法定代表人张某之间的法律关系
C.证人李某与人民法院之间的法律关系
D.张某与鉴定人之间的法律关系
参考答案:C
参考答案:民事诉讼法律关系应当是人民法院与当事人、其他诉讼参与人之间的关系
3.村民罗某与翟某因返还借款发生纠纷,后经人民调解委员会调解,双方达成协议;在翟某于调解协议达成后两个月内返还罗某借款10,000元。人民调解委员会就此制作了调解书,并将调解书送给罗某与翟某。两个月后,翟某未按该调解书履行义务。在此种情况下,罗某可以怎么办?
A.罗某应通过人民调解委员会向法院申请强制执行
B.罗某可以直接到法院起诉
C.罗某持由人民调解委员会出具的借款问题经调解委员会调解的证明到法院申请强制执行
D.罗某可以直接到法院申请强制执行
参考答案:B
参考答案:《人民调解法》第32条
4.下列有关民事诉讼起诉与受理的说法正确的是:( )
A.赵某诉戚某偿还欠款一案,法院受理后查明其提出该诉讼请求已逾诉讼时效期限,且无中止、中断、延长事由的,应判决驳回赵某的起诉
B.妻子王某向法院起诉,要求与周某离婚,后经法院调解和好。没有新情况、新理由,周某在6个月内起诉的,法院不予受理
C.王老汉因与女儿赡养费数额发生纠纷,诉至法院,法院审理后2008年7月判决其女儿每月向其付赡养费800元,判决生效。2010年1月,王老汉因患糖尿病,日常开支大增,再次向A区人民法院起诉要求提高赡养费的金额,法院应当受理
D.卿某在居住的小区内将邻居程某打伤,程某遂向法院起诉,要求卿某赔偿自己的实际损失。法院经审理判决赔偿生效后,程某认为自己在小区内丢了脸,于是又向法院起诉,要卿某对自己所受到的精神损害进行赔偿,人民法院对程某的起诉应当受理
参考答案:C

二、多项选择题
5.下列是关于民事诉讼程序和仲裁各自特点及相互关系的一些表述,正确的有:( )
A.当事人向法院申请撤销仲裁裁决的,法院应当适用普通程序进行审理
B.请求仲裁机构解决纠纷,应当以当事人之间有仲裁协议为条件,而进行民事诉讼则不需要当事人之间有相关协议
C.仲裁案件,通常情况下不公开审理,而法院审理民事案件通常情况下应公开审理
D.审理案件的仲裁员可以由双方当事人选定或仲裁委员会主任指定,审理案件的法院审判员则原则上不可以由当事人选定,除非经人民法院院长同意
参考答案:BC
参考答案:申请撤销仲裁裁决的程序实际上是一种特别程序,并非有对立当事人的一般民事诉讼,因此不适用普通程序进行审理,A项错误依照《仲裁法》第31、32条规定,仲裁员可由当事人选定,在规定的期限内未选定者,由仲裁委员会主任指定,而法院审判员则无论如何都不能由当事人选定,故D项错误
6.某俄罗斯所有的国际列车从莫斯科开往中国哈尔滨。列车尚在俄罗斯境内,美国公民甲在搬动行李时,不慎砸伤了下铺的德国公民乙。火车到达哈尔滨时,乙向哈尔滨市法院提起了诉讼,要求甲赔偿损失,甲应诉。关于本案,下列说法错误的是:( )
A.由哈尔滨市法院将案件移送给莫斯科市法院审理
B.本案是在俄罗斯的列车上发生的,应适用俄罗斯民事诉讼法审理
C.应由甲、乙协商适用美国或德国民事诉讼法
D.如双方不能达成协议,应适用中国民事诉讼法审理
参考答案:ABCD
参考答案:涉外案件的管辖,中国法院根据牵连管辖,可以对案件行使管辖权在我国法院进行诉讼,诉讼程序适用中国民事诉讼法,当事人对此没有协议空间
7.下列案件中,直接适用《民事诉讼法》相关规定审理的有:( )
A.某甲失踪3年杳无音信,其妻到法院要求宣告某甲失踪
B.某乙欠某丙3000元钱迟迟不还,某丙无奈之下请求法院向某乙发出支付令
C.甲货轮和乙客轮在大连港内发生碰撞,甲方向当地海事法院起诉请求索赔
D.某戊与一公司签订劳动合同,该公司以某戊工作能力欠缺为由未足额支付合同中规定的月薪,某戊向劳动仲裁委员会申请仲裁,现对仲裁裁决不服向法院提起诉讼
参考答案:ABD
参考答案:C项是海事纠纷,在《海事诉讼特别程序法》(以下简称《海事诉讼法》)通过后主要按照《海事诉讼法》的规定进行审理,在《海事诉讼法》没有规定的情况下才适用《民事诉讼法》
8.在以下选项中,关于争议的解决方式说法错误的是:( )
A.张三欠李四2000元钱迟迟不还,李四找到现担任人民调解员的邻居王五,在王五的说服下,张三归还欠款。这种争议解决方式属于人民调解
B.王鹏与李强发生经济纠纷,经当地人民调解委员会调解,双方达成协议。后双方当事人自协议生效之日起第13日共同向法院申请司法确认,法院依法确认该调解协议有效。如其后李强未履行协议,王鹏可以向法院申请强制执行
C.马刚在甲公司工作半年后,被公司开除,马刚如果对公司开除自己的决定不满,可以直接向当地法院起诉,要求甲公司进行赔偿
D.甲公司与乙公司在合同中约定:"因履行本合同发生的争议,由双方协商解决;协商解决不了的,由丙仲裁委员会进行仲裁。"后双方因履行合同发生纠纷,甲公司向人民法院提起诉讼,而乙公司向丙仲裁委员会申请仲裁。法院立案受理后,乙公司应诉答辩,但在审理过程中提出异议,法院应当裁定驳回起诉
参考答案:ACD
参考答案:A项争议解决方式属于调解;B项参见《人民调解法》第33条;C项属于劳动争议,应先进行劳动仲裁;依据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》(以下简称《民诉意见》)第148条的规定,当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为该人民法院有管辖权,故D项错误。

三、案例分析题
9.王某与李某系隔壁邻居。因王某"十一"要结婚,重新装修房屋。王某为了赶进度,要求装修工人日夜装修,产生的噪声严重影响了李某一家的休息,李某多次与王某协商未果。。一日晚上7点,王某又指挥装修工在墙上打眼,产生了很强的噪声,李某遂又找到王某理论,双方由此发生争吵,引来邻里数十人,纷纷劝说双方忍让。王某恼羞成怒,当众指使装修工冯某打了李某几个耳光,并且告诉围观的人少管闲事。李某遭此羞辱之后,精神受到严重刺激,神经衰弱加重,不能正常生活、工作,所在企业因此将其辞退。治病、休养、生活无来源,李某身心、财产俱遭伤损。问题:本案中李某可以采取哪几种途径维护自己的权益?
参考答案:
本案中王某的行为主要有二:
一是装修产生的噪声干扰了李某一家的正常休患,属于一种侵权行为;二是王某当众指使他人打李某耳光,构成对李某名誉权的侵害。所以,李某可以通过以下几种途径来维护自己的权益:
(1)李某可以与王某通过让步达成和解,互谅互让、解决纠纷;
(2)李某可以请求人民调解委员会调解;
(3)李某可以向人民法院提起民事诉讼,王某的行为构成噪声侵害和名誉权侵害,李某可要求王某停止侵害,并且赔礼道歉、赔偿损失,并可请求精神损害赔偿;
(4)李某可以提起刑事诉讼,王某的行为已涉嫌犯罪,侮辱行为严重的构成侮辱罪,属自诉案件,李某也可提起附带民事诉讼,请求损害赔偿。

四、论述题:要求应试人员根据试题所提供的材料,运用掌握的法学知识、理论进行分析和论述。论述题要求观点明确、说理充分、语言流畅、逻辑严谨、表述准确。
10.案情:四川成都的一名退休职工把某电视台主持人赵某告上了法庭,他以赵某在接受某杂志专访时的言论有一句"他有一个团伙"为由,向法院提起侵犯名誉权之诉,而且索赔的标的就是一分钱,此案被法院裁定不予受理。最近,除了有一分钱官司,还有一元钱官司。如北京市某法院就对李某状告陈某及某报社名誉权纠纷一案进行了宣判,判决被告共同赔偿李某精神抚慰金一元整。请谈谈你对"一分钱诉讼"、"一元钱官司"的看法。答题要求:
(1)运用掌握的法学知识阐释你的观点和理由;
(2)说理充分,逻辑严谨,语言流畅,表达准确;
(3)字数不少于500字。
参考答案:
不管是一分钱,还是一元钱,这里的金钱都只是一个象征。有人认为,这说明了人们权利意识的觉醒,是件好事情。个人是自己利益的最好判断者,鞋子是否合脚只有自己知道;是否要打官司、索赔多少,当事人自己有权选择。而且权利本身就是无价的,一元钱官司的价值并非一元钱所能代表,特别是一些涉及公益内容的诉讼,社会效益明显。从法律上讲,只要符合法律规定的受案范围,不管标的多少,法院都应当受理。通过一元钱官司的公正判决,可以增强公众对法治的信仰和信心。当然,也有人反对,认为一元钱官司是小题大做。是对司法资源的浪费。我的看法是,除了上面所说的公益性诉讼,不必要为一分钱、一元钱去较真。一分钱官司。实际上浪费了有限的司法资源。随着社会的转型和政府职能的转变,诉讼到法院的矛盾日益增多。人少案多,成为各地法院的一种普遍现象。要把有限的司法资源用于处理各种矛盾,实际上关系到正义如何分配的问题。就像在医院里,同时来了一个生命垂危的病人和一个只擦破点皮的患者,医院应当先处理哪一个的问题一样,试想,如果法院都把精力用于处理一分钱、一元钱的官司,怎能保证其他案件能得到及时的处理呢?一分钱官司,与诉讼成本也不相称。法院处理每一个案件,都要投入一定的人力、物力,就是一份笔录纸的成本也不止一分钱。对当事人来讲,还要花一定的诉讼费,普通案件的受理费至少得50元,再加上乘车到法院开庭的费用、聘请律师的费用等,远远不止一分钱、一元钱,实际上当事人也浪费了自己的时间和金钱,可以说是得不偿失。一分钱官司,有违以和为贵的中华民族传统。就像2004年第8期的《方圆》杂志刊登的"爬梯之诉"一案中,评论员讲的:"如果一个权利人于现实情况而不顾。就是要坚定不移地主张权利,不能做任何交通,大概不真是在维护权利、保护权利。"清康熙年间大学士张英,因其家人与邻居发生地界纠纷,这样写信告诫家人:"千里修书只为墙,让他三尺又何妨?万里长城今犹在,不见当年秦始皇。"维护权利是应当的,但也不能过度、过敏。在并非大是大非的问题上,何必锱铢必较?姚明起诉可口可乐公司侵犯肖像权的一元钱诉讼案,双方达成了庭外和解协议,圆满地解决了纠纷,这样的效果不是很好吗?一分钱官司,不符合纠纷解决机制多元化的发展趋势。现在当事人面对纠纷,动辄到法院诉讼。其实,司法是社会正义的最后一道防线。如果把最后一道防线当成第一道防线,不仅法院面临的压力空前加大,而且容易导致矛盾激化,因为当事人对法院处理结果还不满的话,就可能使用。
非理性的方式解决纷争,更会使法院的解决纠纷功能的"药效"降低,就像小毛病动辄使用抗生素的后果一样。如果发生纠纷,非得要分个谁对谁错怎么办?这时可以通过利用诉讼替代解决机制来处理,如通过人民调解委员会、消费者协会、仲裁等来处理。一分钱官司,也难以实现当事人的初衷。当事人起诉的目的,很多时候是为了争一口气。然而一分钱官司真能给被告方以教训吗?可能未必。相反,被告方会认为,不就赔一分钱吗?有什么了不起的?一分钱的法律责任,会使司法权威显得苍白无力,根本达不到惩罚目的。如果这个官司真有价值,真要维权,又何必只索赔一分钱呢?难道仅仅是为了讨一个说法吗?法律不是万能的,还是不要把法律判决当成道德审判。

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